內(nèi)幕交易年度罰沒(méi)額首次破億

行政復(fù)議案件激增凸顯規(guī)則粗疏

北京大學(xué)近日發(fā)布的一份研究報(bào)告披露,，2016年證監(jiān)會(huì)對(duì)內(nèi)幕交易案件處罰的罰沒(méi)總額首次破億,，達(dá)3.8億元,。這一數(shù)字是2015年罰沒(méi)金額的26倍,，是2011年的111倍。

罰沒(méi)總額高企,，一方面原因是查處案件的數(shù)量增加,，另一方面是罰款幅度大增,。此前處罰多為沒(méi)一罰一(沒(méi)收違法所得,，罰款為違法所得的一倍),，沒(méi)一罰三的案件每年只有兩三件，但到了2016年達(dá)到21件,。

如影隨形,。2016年,，不服行政處罰提起行政復(fù)議的案件激增，首次過(guò)百,。

業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,，證監(jiān)會(huì)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)自由裁量權(quán)的規(guī)制，進(jìn)一步細(xì)化并公開(kāi)裁量標(biāo)準(zhǔn),。

罰款金額每3年上一個(gè)臺(tái)階

證監(jiān)會(huì)9月1日稱，通過(guò)對(duì)專項(xiàng)行動(dòng)第三批18起內(nèi)幕交易案的查處看,，當(dāng)前內(nèi)幕交易形勢(shì)依然嚴(yán)峻,，主要表現(xiàn)在違法交易金額巨大，涉案金額往往超過(guò)千萬(wàn)元,，有的甚至數(shù)億元,，不少案件達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)。

與此同時(shí),，內(nèi)幕交易行為被證監(jiān)會(huì)處罰的金額也逐年增多,。

北京大學(xué)法學(xué)院教授彭冰的研究團(tuán)隊(duì)最近推出一份研究報(bào)告——《中國(guó)證監(jiān)會(huì)內(nèi)幕交易行政處罰案例綜述》，以證監(jiān)會(huì)自2007年至2016年作出的202份內(nèi)幕交易行政處罰決定書(shū)為主要研究對(duì)象進(jìn)行系統(tǒng)分析,。結(jié)果顯示,，2016年內(nèi)幕交易的涉案金額、查處數(shù)量均為歷年之最,。

《報(bào)告》作者張翕告訴《法制日?qǐng)?bào)》記者說(shuō),，就數(shù)量而言，2016年,、2014年,、2013年處罰數(shù)位于十年來(lái)的前三位，2016年最多,。就處罰金額看(排除2013年光大證券烏龍事件被罰5.2億元),，2016年證監(jiān)會(huì)對(duì)內(nèi)幕交易案件處罰的罰沒(méi)總額已逾3.8億元，是2015年罰沒(méi)金額的26倍,，是2011年的111倍,。

就個(gè)案的罰沒(méi)金額分析，2016年個(gè)案平均近700萬(wàn)元,。按罰沒(méi)金額多少排序,，考察每年金額靠前的二十份處罰決定書(shū)，罰沒(méi)金額在450萬(wàn)元以上的,，2013年3份,，2014年2份，2016年有15份,。

“從更長(zhǎng)遠(yuǎn)的縱向梯度來(lái)看,，2007-2009年每年罰沒(méi)金總額均為十萬(wàn)級(jí),，2010-2012年每年罰沒(méi)金總額均為百萬(wàn)級(jí)，2013-2015年每年罰金總額均為千萬(wàn)級(jí),，而2016年的罰沒(méi)金總額則達(dá)到億級(jí),。幾乎每三年增長(zhǎng)一個(gè)量級(jí)?！睆堲庹f(shuō),。

從證監(jiān)會(huì)處罰力度看，沒(méi)一罰三最多的年份是2016年,，21件,；2015年1件，2014年3件,，2013年2件,，2012年1件，之前年份均無(wú),。從這十年處罰書(shū)看,，2016年沒(méi)一罰一的案件數(shù)量十年間排名第三，沒(méi)一罰二的案件數(shù)量排名第二,，沒(méi)一罰三的案件數(shù)量排名第一,。

張翕說(shuō)：“由此看出，2016年不僅沒(méi)一罰一案件數(shù)量多,，最重要的是沒(méi)一罰三案件數(shù)量名列前茅,，數(shù)量遠(yuǎn)超往年，表明證監(jiān)會(huì)處罰力度加大態(tài)勢(shì)明顯,?！?/p>

裁量依據(jù)試行十年未見(jiàn)修訂

沒(méi)一罰一還是沒(méi)一罰二、罰三甚至罰五,？之間的差距是幾何級(jí)的,。依據(jù)是什么？

據(jù)《法制日?qǐng)?bào)》記者查閱,，2007年證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引(試行)》,。共29條的條文中，規(guī)定了對(duì)內(nèi)幕人(現(xiàn)在一般稱為內(nèi)幕信息知情人,，從稱謂上看出此規(guī)則已很早了),、內(nèi)幕信息及內(nèi)幕交易行為、違法所得的認(rèn)定,，規(guī)定了不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形以及從重,、從輕、減輕及不予處罰的情形。

“如果證監(jiān)會(huì)現(xiàn)在仍然據(jù)此進(jìn)行處罰的話,，那也是‘依法而為’,。只是這個(gè)‘法’太舊了。至今已近十年,，仍然是試行,。而現(xiàn)在的市場(chǎng)環(huán)境、內(nèi)幕交易的數(shù)量,、涉案金額已與十年前大相徑庭,。”證券律師張遠(yuǎn)忠對(duì)《法制日?qǐng)?bào)》記者分析說(shuō),。

2015年1月23日,，在證監(jiān)會(huì)全系統(tǒng)黨風(fēng)廉政建設(shè)工作會(huì)議上，時(shí)任證監(jiān)會(huì)主席肖鋼強(qiáng)調(diào),，要把監(jiān)管權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子，加強(qiáng)對(duì)自由裁量權(quán)的規(guī)制,。

張遠(yuǎn)忠說(shuō),，證監(jiān)會(huì)作為證券市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，法律賦予其一定的自由裁量權(quán),，但不能“太自由”“太任性”,。這就要求取證要細(xì)致，責(zé)任認(rèn)定要嚴(yán)謹(jǐn),，處罰力度要過(guò)罰相當(dāng),。

證監(jiān)會(huì)如果是依據(jù)2007年的規(guī)則，那這個(gè)規(guī)則也到了該修訂的時(shí)候了,。不僅規(guī)則要修訂,，而且更要在證券法修訂時(shí)考慮現(xiàn)在的現(xiàn)實(shí)情形。張遠(yuǎn)忠說(shuō)：“規(guī)則不細(xì),，相對(duì)人預(yù)期不明,，就會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議，行政復(fù)議,、行政訴訟案件自然會(huì)增多,。”

哪些情形可免除,、減輕處罰,，哪些應(yīng)該加重處罰、頂格處罰,？證券法的規(guī)定是粗線條的,，不可能把所有情節(jié)都列出來(lái)。當(dāng)事人一方希望規(guī)則越細(xì)越好,，規(guī)則越細(xì)預(yù)期越明,；證監(jiān)會(huì)則相反,，處罰要考慮的因素很多，不可能太細(xì),。這一直是公眾關(guān)注的話題,。

學(xué)界也注意到了這個(gè)問(wèn)題。據(jù)記者了解,，清華大學(xué)一位知名法學(xué)教授的相關(guān)課題報(bào)告已遞交相關(guān)部門(mén)作為決策參考,。

今年行政復(fù)議案件已達(dá)百件

對(duì)證監(jiān)會(huì)行政處罰不服，行政相對(duì)人可以提請(qǐng)行政復(fù)議,，對(duì)復(fù)議不服可提起行政訴訟,。當(dāng)然，也可以不經(jīng)復(fù)議直接到法院提起行政訴訟,。

張翕說(shuō),，縱觀證監(jiān)會(huì)這十年所作的行政處罰決定書(shū)，2016年決定書(shū)相較之前明顯進(jìn)步,，在引用法律條文時(shí)更具體,，內(nèi)容也更為詳盡。即便如此,，不服的相對(duì)人還在逐年增多,。

據(jù)《法制日?qǐng)?bào)》記者統(tǒng)計(jì)，2012年相對(duì)人提起行政復(fù)議案的共有22件,，2013年11件,，2014年72件，2015年54件,，2016年則多達(dá)154件,，2017年至今僅8個(gè)多月，提起復(fù)議案件就達(dá)100件,。

提起行政復(fù)議的情形很多,，但其中相當(dāng)數(shù)量的復(fù)議是對(duì)行政處罰的裁量不服。

黨的十八屆三中,、四中全會(huì)決定均明確要求規(guī)范執(zhí)法自由裁量權(quán),，建立健全行政裁量權(quán)基準(zhǔn)。中共中央,、國(guó)務(wù)院印發(fā)的《法治政府建設(shè)實(shí)施綱要(2015-2020年)》要求建立健全行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制度,，細(xì)化、量化行政裁量標(biāo)準(zhǔn),，規(guī)范裁量范圍,、種類、幅度。相信證監(jiān)會(huì)出臺(tái)行政處罰裁量基準(zhǔn)為期不遠(yuǎn)了,。